Yazılım Bakım Sözleşmesi (9786050519167)

ÖNSÖZ 5 İÇİNDEKİLER 9
KISALTMALAR CETVELİ 15
I. GİRİŞ VE İŞGÖRME SÖZLEŞMELERİ 19 A. İşgörme Sözleşmeleri 22
1. Borçlar Kanununda Düzenlenen İşgörme Sözleşmeleri: Eser, Vekâlet ve Hizmet 23
2. BK m. 502 Hükmünün Kapsamı Açısından Kanunda Düzenlenmeyen İşgörme Sözleşmeleri 24
3. Yazılım Bakımı Sözleşmesinin Seçilmesi 30 B. İşgörme (Eser, Vekâlet ve Hizmet) Sözleşmelerinin Tarihî Gelişimi 31
1. Antik Yunan 32
2. Roma 33
a. Mandatum ve procuratio 34 (1) Mandatumun Roma’da Ortaya Çıkışı ve Evrimi 34 (2) Mandatumun Özellikleri 37
b. Locatio conductio 41
3. Modern Hukuka Kadar Olan Dönemde İşgörme Sözleşmeleri 44
4. Değerlendirme 46 C. Fransız ve Alman Hukuklarında İşgörme Sözleşmeleri 47
1. Fransız Hukukunda İşgörme Sözleşmeleri 48
a. Maddî Fiiller İçin Tek İşgörme Sözleşmesi Olarak louage d’ouvrage (Eser Sözleşmesi) 48
b. Vekâlet (veya temsil) sözleşmesi 49
2. Alman Hukukunda İşgörme Sözleşmeleri 51
a. Hizmet Sözleşmesi (Dienstvertrag) 52
b. Eser Sözleşmesi 55
c. Vekâlet Sözleşmesi 56
d. (İvazlı) İşgörme Sözleşmesi (Geschäftsbesorgungsvertrag) 56
3. Değerlendirme 58
II. YAZILIM BAKIMI SÖZLEŞMESİ 61 A. Yazılıma İlişkin Genel Bilgiler ve Yazılım Sözleşmeleri 61
1. Yazılım Kavramı ve Yazılımın İnşası Süreci 64
a. Temel Kavramlar 64
b. Yazılımın İnşası: Yazılımı Geliştirme Süreci ve Yazılım Bakımı Sözleşmesiyle İlişkisi 67
2. Yazılım Sözleşmeleri 72
a. Kavram 72
b. Yazılım Sözleşmelerinin Türleri 74 (1) Devir sözleşmeleri 75 (2) İmal sözleşmeleri 75 (3) İşgörme Sözleşmeleri ve Bakım Sözleşmesi 76
B. Yazılım Bakımı Sözleşmesine İlişkin Genel Bilgiler 76
1. Sözleşmenin Tanımı 76
2. Sözleşmenin Tarafları ve Kurulması 77
3. Yazılımın İşlevini Sürdürmesi Bakımından Yazılım Bakımının Önemi 80
4. Yazılım Bakımı Sözleşmesinin Konusu 82
5. Yazılımın Bakımı Sözleşmesinin Kapsamı 83
C. Yazılım Bakımı Sözleşmesinin Hukukî Niteliğinin Tespiti Bakımından Kanunda Düzenlenen İşgörme Sözleşmeleri ve BK m. 502/II 89
1. Vekâlet Hükümlerinin Kanunda Düzenlenmeyen İşgörme Sözleşmelerine Uygulanması: BK m. 502/II Hükmü 90
a. İsviçre ve Türk Hukuklarında İşgörme Sözleşmelerinin Tarihçesi ve İBK m. 394/II Hükmünün Ortaya Çıkışı 91 (1) İsviçre Hukukunda Vekâlet ve Hizmet Sözleşmelerinin Pozitif Hukuktaki Gelişimi ve İBK m. 394/II Hükmünün Ortaya Çıkışı 92
i. Zürih Medeni Kanununda İşgörme Sözleşmeleri 93 ii. 1881 Tarihli İsviçre Borçlar Kanununda İşgörme Sözleşmeleri 95 iii. 1911 Tarihli İsviçre Borçlar Kanununda İşgörme Sözleşmeleri 97 iv. İsviçre Borçlar Kanununda 1971’de Yapılan Değişiklikler 99 (2) Türk Hukukunda 818 sayılı BK m. 386/II ve BK m. 502/II’nin Tarihçesi 101 (3) İşgörme Sözleşmelerinde numerus clausus Görüşü ve 818 sayılı BK m. 396/II–İBK m. 394/II Hükmünün Emredici Karakteri 102 (4) BK m. 502/II’nin Türk Hukuku Açısından Değerlendirilmesi 104
b. Değerlendirme 107
2. BK m. 502/II Hükmü Işığında Vekâlet Sözleşmesinin Niteliği 109
a. Hukukî ve Maddî Fiillere Yönelik İşgörme Sözleşmesi 110
b. Güven İlişkisi Açısından Vekâletin İncelenmesi: Tipik Vekâlet 113
c. Borçlunun Vasıta Borcu Üstlendiği İşgörme Sözleşmesi: Atipik Vekâlet 116
d. Değerlendirme: Vekâletin Sınırlarının Belirsizliği, Tanım Güçlüğü ve Atipik Vekâletin Bir İsimsiz İşgörme Sözleşmesi Olarak Kabulü 120
3. BK m. 502/II’ye ve Atipik Vekâlet Sözleşmesine Bir Sınır Olması Açısından Eser ve Vekâlet Sözleşmeleri 122
a. Genel Olarak 123
b. Alman Hukukunun Werk–Wirken (Eser–Çalışma) Ayırımı 124
c. Fransız Hukukunun obligation de moyens–obligation de résultat (Vasıta ve Sonuç Borcu) Ayırımı ve Bu Ayırımın İsviçre–Türk Hukukuna Etkisi 126
d. BK m. 502/II Hükmünün Alanını Daraltan Bir Kavram Olarak Fikrî Eser (Geistwerkvertrag) 129
e. İsviçre–Türk Hukuklarında Mevcut Durum – aléa (tesadüf/risk) Unsuru: Sonucun Gerçekleşmesinin İşgörme Dışında Başka Unsurlara Bağlı Olması 133
f. Değerlendirme 135 (1) Eser ve Vekâlet Ayırımının Kolaylıkla Yapılabildiği Alanlar 135 (2) Taraf İradelerinin Sözleşmenin Niteliğine Etkisi ve Sözleşmenin Hukukî Niteliğinin Tespitinden Beklenen Faydanın Elde Edilememesi 137 (3) Faaliyet ve Sonucun Ayrılamadığı veya Faaliyet ve Sonuç Ayırımın Önemli Olmadığı Durumlar 140 (4) Fikrî işler 142 (5) Borçlunun Sorumluluğuna Bağlı Olarak Sözleşmenin Hukukî Niteliğinin Belirlenmesi 145 (6) Eser ve Vekâlet Ayırımının Yazılım Bakımı Sözleşmesi Açısından Sonucu 147
D. Yazılım Bakımı Sözleşmesinin Hukukî Niteliği 148
1. Hukukî Niteliği Tespit Etmenin Önemi ve İzlenecek Yol 150
2. Bir Bütün Olarak Bakım Sözleşmesi: Sürekli Edimli ve Art Arda İfalı, Sinallagmatik Borç İlişkisi 152
3. Yazılım Bakımı Sözleşmesinin Karma Sözleşme Olarak Nitelendiren Görüşler 155
a. Yazılım Bakımı Sözleşmesini Eser Sözleşmesi Ağırlıklı Bir Karma Sözleşme Olarak Nitelendiren Görüş 155
b. Yazılım Bakımı Sözleşmesine Ayıp Hükümlerinin Uygulanması 160
4. Değerlendirme 165
III. YAZILIM BAKIMI SÖZLEŞMESİNİN HÜKÜMLERİ 169 A. Yazılım Bakımı Sözleşmesinde Tarafların Hak ve Yükümlülükleri 169
1. Yazılımcının Edim Yükümlülükleri 170
a. Hata Düzeltme Yükümlülüğü 170
b. Faaliyet Odaklı Yazılım Bakımı (Önleyici Yazılım Bakımı) 174
c. Destek Verme Yükümlülüğü 175
d. Güncelleme ve Geliştirme Yükümlülüğü 177
2. Yazılımcının Aslî Edimlerine Bağlı Yükümlülükleri 181
a. Özen Yükümlülüğü 181
b. Sadakat Yükümlülüğü 189
c. Yazılımcının Şahsen İfa Yükümlülüğü ve Sözleşmenin Devri 193
d. Hesap Verme Yükümlülüğü 199
3. Müşterinin Yükümlülükleri 202
a. Sözleşme Bedelini Ödemek 202
b. Birlikte Çalışma Yükümlülüğü 205
c. Müşterinin Talimat Verme Yetkisi 206
B. Yazılım Bakımı Sözleşmesinin Sona Ermesi 210
1. Normal Yoldan Sona Erme 210
2. Haklı Sebeple Fesih 210
3. Vekâletin Her Zaman Sona Erdirilebilmesi ve Bunun Yazılım Bakımı Sözleşmesine Uygulanma İmkânı 214
4. Ölüm, İflas ve Tüzel Kişiliğin Ortadan Kalkması Durumlarının Yazılım Bakımı Sözleşmesine Tesiri 220
C. Yazılım Bakımı Sözleşmesinin Vekâlet Hükümleriyle Uyumsuzluğu 222
1. Üçüncü Kişilerin Fiillerinden Sorumluluğu Düzenleyen BK m. 507 Hükmü 222
2. Hakların Geçişini Düzenleyen BK m. 509 Hükmü 224
3. Vekâlet Verenin Borçlarını Düzenleyen BK m. 510 Hükmü 226
4. Birlikte Vekillerin veya Birlikte Vekâlet Verenlerin Sorumluluğuna İlişkin Bk m. 511 228
D. Değerlendirme: Vekâlet Hükümlerinin Yazılım Bakımı Sözleşmesine Uygulanmak Bakımından Yetersizliği 229
IV. SONUÇ 233
KAYNAKÇA 237 EK: LİSANS SÖZLEŞMESİYLE BİRLİKTE YAPILAN YAZILIM BAKIMI SÖZLEŞMESİ ÖRNEĞİ 249