Kamu İhale Sözleşmelerinin Feshi ve Feshin Sonuçları
İçindekileri İncele
Önsöz 7
Özgeçmiş 9
Kısaltmalar 17
GİRİŞ 19
BİRİNCİ BÖLÜM
İDARENİN SÖZLEŞMELERİ İÇERİSİNDE KAMU İHALE SÖZLEŞMELERİNİN YERİ VE SÖZLEŞMENİN FESHİ KAVRAMI
1.1. GENEL OLARAK İDARENİN SÖZLEŞMELERİ 24
1.1.1. İdari Sözleşmeler – İdarenin Özel Hukuk Sözleşmeleri 25
1.1.2. İdari Sözleşmeler ile İdarenin Özel Hukuk Sözleşmeleri Ayrımındaki Kriterler 28
1.1.2.1. Kanun Koyucunun Yasa ile Nitelendirme Yapması (Teşriî Kriter) 30
1.1.2.1.1. Doğrudan Nitelendirme 30
1.1.2.1.2. Sözleşmenin Tâbi Olacağı Hukuki Rejimin Belirlenmesi Yoluyla Nitelendirme 31
1.1.2.1.3. Sözleşmeden Kaynaklanacak Uyuşmazlıkların Tâbi Olduğu Yargı Kolunun Belirlenmesi Yoluyla Nitelendirme 31
1.1.2.2. Kanun Koyucu Nitelemesinin Türk Hukukunda Bir Sorun Haline Gelmesi Hususu 32
1.1.2.3. İçtihat Yolu ile Oluşturulan Kriterler 34
1.1.2.3.1. Organik Kriter: Sözleşmenin Taraflarından Birisinin Kamu İdaresi Olması 34
1.1.2.3.2. Maddi Kriterler; Sözleşmenin Konusunun Bir Kamu Hizmetinin Yürütülmesine İlişkin Olması ve Sözleşmede Özel Hukukun Ötesinde Hükümlerin Bulunması 35
1.1.3. İdarenin İdari Sözleşmeleri 38
1.1.3.1. İmtiyaz Sözleşmesi 38
1.1.3.2. İltizam Sözleşmesi 39
1.1.3.3. Kamu İstikraz Sözleşmesi 40
1.1.3.4. İdari Hizmet Sözleşmesi 40
1.1.3.5. Müşterek Emanet Sözleşmesi 41
1.1.3.6. Yer Altı ve Yer Üstü Servetlerinin İşletilmesine İlişkin Sözleşmeler 41
1.1.3.7. İdarenin İsimsiz İdari Sözleşmeleri 42
1.1.4. İdarenin Özel Hukuk Sözleşmeleri 42
1.1.4.1. Abonman Sözleşmeleri 43
1.1.4.2. İdarenin Kira Sözleşmeleri 44
1.1.4.3. İdarenin Satış Sözleşmeleri 45
1.1.4.4. Kamu İhale Sözleşmeleri 46
1.2. KAMU İHALE SÖZLEŞMELERİ 46
1.2.1. Kamu İhale Sözleşmelerinin Tarafları 49
1.2.1.1. İdare 49
1.2.1.2. İdare Dışındaki Taraf 50
1.2.1.2.1. Sözleşme Öncesi Aşamada İdare Dışındaki Taraf 50
1.2.1.2.2. Sözleşme Sonrası Aşamada İdare Dışındaki Taraf: Yüklenici 52
1.2.2. Kamu İhale Sözleşmelerinin Konusu 52
1.2.3. Kamu İhale Sözleşmelerine Hâkim Olan İlkeler 54
1.2.3.1. Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu Kapsamında Düzenlenen İlkeler 54
1.2.3.1.1. İhale Dokümanına Uygun Sözleşme Yapılması İlkesi 54
1.2.3.1.2. Sözleşmenin Değişmezliği İlkesi 56
1.2.3.1.3. Tarafların Eşitliği İlkesi 58
1.2.3.2. Tamamlayıcı İlkeler 59
1.2.3.2.1. Türk Borçlar Kanunu’nun Tamamlayıcılığı İlkesi 59
1.2.3.2.2. Yazılılık İlkesi 59
1.2.4. Kamu İhale Sözleşmelerinin Türleri 60
1.2.4.1. Anahtar Teslimi Götürü Bedel Sözleşme 60
1.2.4.2. Götürü Bedel Sözleşme 61
1.2.4.3. Birim Fiyat Sözleşme 61
1.2.4.4. Karma Sözleşme 62
1.2.4.5. Münferit Sözleşme 63
1.3. SÖZLEŞMENİN FESHİ KAVRAMI 64
1.3.1. Kavram 64
1.3.2. Feshin Hukuki Nitelikleri 66
1.3.2.1. Feshin Bir Tasarruf İşlemi Olması 66
1.3.2.2. Feshin Bozucu Yenilik Doğuran Bir Hak Olması 67
1.3.2.3. Feshin İleriye (Geleceğe) Etkili Olması 69
1.3.3. Feshin Türleri 69
1.3.3.1. Olağan Fesih – Olağanüstü Fesih Ayrımı 69
1.3.3.2. Süreli Fesih – Süresiz Fesih Ayrımı 71
1.3.4. Fesih Kavramının Benzer Kavramlarla Karşılaştırılması 72
1.3.4.1. İkale Sözleşmesi 73
1.3.4.2. İptal 74
1.3.4.3. Geri Alma 74
1.3.4.4. Dönme 76
İKİNCİ BÖLÜM
2.1. KAMU İHALE SÖZLEŞMELERİ KANUNU KAPSAMINDA FESİH KAVRAMI 79
2.2. KAMU İHALE SÖZLEŞMELERİ KANUNU KAPSAMINDA DÜZENLENMİŞ FESİH SEBEPLERİ 80
2.2.1. Sözleşmenin Kanuna Aykırı Şekilde Devredilmesi 80
2.2.1.1. Kamu İhale Sözleşmesinin Devri İçin Sağlanması Gereken Şartlar 82
2.2.1.1.1. Kamu İhale Mevzuatına Uygun Şekilde Oluşturulmuş Bir Sözleşmenin Varlığı 82
2.2.1.1.2. Zorunlu Hallerin Varlığı 82
2.2.1.1.3. Sözleşmeyi Devralanın İlk İhaledeki Şartları Taşıması 85
2.2.1.1.4. İhale Yetkilisinin Yazılı İzninin Olması 85
2.2.1.1.5. Üç Yıl İçinde Aynı Yüklenici Tarafından Başka Bir Sözleşmenin Devredilmemiş veya Devralınmamış Olması 86
2.2.1.2. Devir Sözleşmesi 87
2.2.1.3. Kanuna Aykırı Devrin Sonuçları 87
2.2.1.4. Sözleşmenin Devrine İlişkin Özel Durumlar 88
2.2.2. Yüklenicinin Ölümü, İflası, Ağır Hastalığı, Tutukluluğu veya Mahkûmiyeti 89
2.2.2.1. Yüklenicinin Ölümü 89
2.2.2.1.1. Ölüm Karinesi veya Gaiplik Durumunda Kamu İhale Sözleşmesinin Akıbeti 90
2.2.2.2. Yüklenicinin İflası 94
2.2.2.3. Yüklenicinin Ağır Hastalığa Yakalanması, Tutuklanması veya Özgürlüğü Kısıtlayıcı Bir Cezaya Mahkûmiyeti 96
2.2.2.4. Yüklenicinin Ortak Girişim Olması Halinde Ölüm, İflas, Ağır Hastalık, Tutukluluk veya Mahkûmiyet 98
2.2.3. Yüklenicinin Mali Acz İçinde Olması 100
2.2.4. Yüklenicinin Temerrüdü 103
2.2.4.1. Genel Olarak Yüklenicinin Temerrüdü 103
2.2.4.2. Mal Alımı Konulu Kamu İhale Sözleşmelerinde Yüklenicinin Temerrüdü 106
2.2.4.3. Hizmet Alımı Konulu Kamu İhale Sözleşmelerinde Yüklenicinin Temerrüdü 107
2.2.4.4. Yapım İşi Konulu Kamu İhale Sözleşmelerinde Yüklenicinin Temerrüdü 108
2.2.5. Yüklenicinin Yasaklı Fiil ve Davranışlarda Bulunması 109
2.2.5.1. Genel Olarak Yasaklı Fiil ve Davranışlar 110
2.2.5.1.1. İhale ve Sözleşme Sürecine Fesat Karıştırmak veya Buna Teşebbüs Etmek 111
2.2.5.1.2. İsteklileri Tereddüde Düşürmek, Katılımı Engellemek, İsteklilere Anlaşma Teklifinde Bulunmak veya Teşvik Etmek, Rekabeti veya İhale Kararını Etkileyecek Davranışlarda Bulunmak 114
2.2.5.1.3. Sahte Belge veya Sahte Teminat Düzenlemek, Kullanmak veya Bunlara Teşebbüs Etmek 117
2.2.5.1.4. İstisnai Haller Haricinde Asaleten veya Vekâleten Birden Fazla Teklif Vermek 119
2.2.5.1.5. İhaleye Katılamayacağı Belirtildiği Halde İhaleye Katılmak 121
2.2.5.1.6. Sözleşme Konusu İşin Yapılması veya Teslimi Sırasında Hileli Malzeme, Araç veya Usuller Kullanmak, Fen ve Sanat Kurallarına Aykırı, Eksik, Hatalı veya Kusurlu İmalat Yapmak 127
2.2.5.1.7. Taahhüdünü Yerine Getirirken İdareye Zarar Vermek 128
2.2.5.1.8. Bilgi ve Deneyimini İdarenin Zararına Kullanmak veya KİSK 29’uncu Madde Hükümlerine Aykırı Hareket Etmek 129
2.2.5.1.9. Mücbir Sebepler Dışında, İhale Dokümanı ve Sözleşme Hükümlerine Uygun Olarak Taahhüdünü Yerine Getirmemek 130
2.2.5.1.10. Kanuna Aykırı Şekilde Sözleşmenin Devredilmesi veya Devralınması 130
2.2.5.2. Yüklenicinin Sözleşmenin Yürütülmesi Sırasında Yasaklı Fiil ve Davranışlarda Bulunması 131
2.2.5.3. Yüklenicinin Sözleşme İmzalanmadan Önce Yasaklı Fiil ve Davranışlarda Bulunması 132
2.2.6. Mücbir Sebepler Nedeniyle Sözleşmenin Feshi 134
2.2.6.1. Mücbir Sebep Kavramı 134
2.2.6.2. KİSK Kapsamında Düzenlenmiş Mücbir Sebep Halleri 136
2.2.6.2.1. Doğal Afetler 136
2.2.6.2.2. Kanuni Grev 137
2.2.6.2.3. Genel Salgın Hastalık 137
2.2.6.2.4. Kısmi veya Genel Seferberlik İlanı 137
2.2.6.2.5. Kamu İhale Kurumu Tarafından Belirlenecek Benzer Mücbir Sebep Halleri 138
2.2.6.3. Mücbir Sebeplerin Kabulü Halinde Sözleşmenin Akıbeti 140
2.2.7. İş Artışı Durumunda Fesih 141
2.3. KAMU İHALE SÖZLEŞMELERİNİN FESHİNE İLİŞKİN ÖZEL DÜZENLEMELER 145
2.3.1. Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu 22’nci Madde Düzenlemeleri 145
2.3.2. Tebligat 146
2.4. KAMU İHALE SÖZLEŞMELERİNİN FESHİNİN HUKUKİ SONUÇLARI 148
2.4.1. Sözleşmenin Tasfiyesi 148
2.4.1.1. Konusu Mal Alımı Olan Sözleşmelerin Tasfiyesi 149
2.4.1.2. Konusu Hizmet Alımı Olan Sözleşmelerin Tasfiyesi 150
2.4.1.3. Konusu Yapım İşi Olan Sözleşmelerin Tasfiyesi 152
2.4.2. Kesin Teminatların Gelir Kaydedilmesi 154
2.4.2.1. Kesin Teminatın Tanımı ve Kapsamı 155
2.4.2.2. Kesin Teminatların Gelir Kaydedileceği Fesih Halleri 157
2.4.3. Kamu İhalelerine Katılmaktan Yasaklama Kararı 158
2.4.3.1. Yasaklama Kararı Verilecek Fesih Halleri 160
2.4.3.2. Yasaklamanın Usulü 160
2.4.4. İdarenin Zararlarının Tazmin Edilmesi 164
2.4.5. Menfi Zarar – Müspet Zarar Ayrımı 164
2.4.6. İdarenin Zararlarının Tazmin Edileceği Fesih Halleri 166
2.4.7. Zamanaşımı 167
Sonuç 169
Kaynakça 173
Mahkeme Kararları ve Elektronik Kaynaklar 183
Kavram Dizini 189