Emir Kavramının İdari İşlem Perspektifinden İncelenmesi (9786052647400)

ÖNSÖZ 5 İÇİNDEKİLER 7 SİMGELER VE
KISALTMALAR DİZİNİ 11
GİRİŞ 13
BİRİNCİ BÖLÜM EMİR, İDARİ İŞLEM VE BİR İDARİ İŞLEM OLARAK EMİR A. Emir Terimi ve İfade Ettiği Hukuki Anlam 21
1. Zorlama olgusu 22
a. Fiziki zorlama 22
b. Metafizik zorlama 23
b. Emir ile talimat arasındaki ayrım 25
B. İdari İşlemin Teşhis Problematiği 29
1. Düzeni sağlama fonksiyonunun vurgulanması 30
2. İdari ya da idare yanılgısı 33 C. Kavramın İdari İşlemin Özellikleri Bakımından Değerlendirilmesi 39
1. Hukuki sonuç doğurmaya yönelmiş olmak 41 a. İdari eylem kavramı bakımından irdeleme 42 b. Modelleme 46
2. Tek yanlılık 48
3. Kesin ve yürütülmesi zorunluluk 50
a. Hukuka uygunluk karinesi ile yakınlığı 52
b. Vazgeçilebilir bir özellik oluşu 54
4. Kamu gücü içermek 55 a. Özgün bir kavram olarak kamu gücü 56 b. Tutarlı bir kavram olarak kamu gücü 59
5. İdari makam ya da mercilerce tesis edilmek 62
6. İdare işlevine ilişkin olmak 66 D. Kavramın Hukuki Sonucunun Niteliği 70
1. Genel ve özel işlem ayrımı 71
2. Norm ve uygulama işlem ayrımı 74
İKİNCİ BÖLÜM BİR İDARİ İŞLEM OLARAK EMRİN HUKUKA UYGUNLUK ALGORİTMASI A. Kanuni Dayanağa Uygunluk ve Unsur Teriminin Yerine Boyut Teriminin Tercih Edilmesi 79
1. Kanuni dayanağa uygunluk 80
2. Unsur Teriminin Yerine Boyut Teriminin Tercih Edilmesi 81 B. Yetki Unsuru Problematiği 83
1. Yetki kavramına eleştiri 83
a. Yetki kavramının ardındaki anlam ve kamu gücü kavramı ile ilişkisi 84
b. Konu bakımından yetki kavramının geçersizliği 85
c. Kişi, yer ve zaman bakımından yetki kavramlarının geçersizliği 89
C. Özne Boyutu 93
1. Kamu otoritesi ve iki bileşeni 94 a. Statü 95 b. İnsan 96 c. Yetki ve imza devri ile vekâlet meseleleri 96
2. Özne boyutundaki hukuka aykırılıklar 98
a. Klasik üçlü ayrımın geçersizliği 99
b. Statü ve insan bileşenlerinde hukuka aykırılıklar 101
c. Yokluk 102 Kamu gücü perspektifinden yokluk kavramı 103 Kamu gücü perspektifinden fiilî memur teorisi 105
3. Emir kavramı özelinde değerlendirme 107
a. Kamu gücü perspektifi bakımından 108
b. Klasik perspektif bakımından 109 Konu bakımından yetki meselesi 111 Kişi bakımından yetki meselesi 112 Zaman bakımından yetki meselesi 113 Yer bakımından yetki meselesi 114
D. Konu Boyutu 114
1. Anlamlandırma ve gerçekleşme sorunu 115
a. Konunun tam anlamıyla teşhis edilmesi 115
b. Konunun talimat vasıtasıyla fiziki varlığa kavuşturulması 118 Zor kullanma 118 İlgili Kanun normlarının değerlendirilmesi 120
2. Konunun hukuka uygunluğu 123
3. Hukuka uygunluk denetiminin sonu 125 a. Bağlı yetki ve takdir yetkisi 126 b. Yerindelik ve ölçülülük 128
4. Konu sakatlıkları 129 E. Yöntem Boyutu 133
1. Şekil ve usul terimleri yerine yöntem teriminin tercih edilmesi 134
2. Yazılılık ve bildirim meselesi 136 a. Yazılılık 137 b. Bildirim 139
3. Tamamlayıcı iradeler yöntemi 141
a. Katılımcı iradeler 141 Asıl iradeyi olumlaması şart olan katılımcı iradeler 142 Asıl iradeyi olumlaması şart olmayan katılımcı iradeler 146
b. Birlikte iradeler 147
4. Yöntem bozukluklarının sonuçları 148
a. Birlikte irade eksiklikleri bakımından 149 Birlikte iradenin hiç açıklanmaması 150 Birlikte iradenin hukuka aykırı olması 153
b. Katılımcı irade eksiklikleri bakımından 153
c. Diğer yöntem bozuklukları bakımından 157
F. Sebep Boyutu 159
1. Sebep boyutunun kanuni düzlemde görünüm biçimleri 160
2. Takdir yetkisi ve yerindelik meselesi 164
3. Sebep boyutunun idari işlemin amacı yerine tercih edilmesi 166
a. Objektif amaç ve sübjektif amaç ayrımı 167
b. Kamu yararı kavramının reddedilmesi 169
4. Sebep boyutundaki hukuka aykırılıkların sonuçları 171
ÜÇÜNCÜ BÖLÜM BİR İDARİ İŞLEM OLARAK EMİR KAVRAMININ ANAYASAL AÇIDAN İRDELENMESİ A. Anayasal Sınırlama Algoritması 174
1. Temel hak ve hürriyetlerin teşhis problematiği 175
a. Anayasa’nın 12. maddesinin değerlendirilmesi 176
b. Maddi ve manevi varlık çözümü 178
2. Sınırlama sebebi problematiği 180
3. Kanunun çifte dayanak teşkil etmesi 185
4. Sınırlama yasakları 191
a. Öze dokunma yasağı 192
b. Anayasanın sözüne ve özüne aykırı olamamak 195
c. Demokratik toplum düzeninin gereklerine aykırı olamamak 196
d. Ölçülülük ilkesine aykırı olmamak 200
e. Laik Cumhuriyetin gereklerine aykırı olmamak 201
B. Emrin Anayasaya Aykırılığı 202
1. Açıklanan İradenin Anayasaya Aykırılığı 202
2. Kanuni dayanağın Anayasaya aykırılığı 205
3. Anayasaya aykırılığın gerçekleşme problematiği 205 SONUÇ 209
KAYNAKÇA 213